0371-63215179
0371-63215179
問：工程合同約定為固定總價合同，合同約定：1、總價包含范圍：施工圖范圍內(nèi)以及工程量清單編制要求的所有內(nèi)容：2、材料價按基期信息價格與施工期信息價格相比，10%以內(nèi)不予調(diào)整，10%以外調(diào)整：3、群體工程若某個單位工程項目清單漏項，其他單位工程相同的可參考其他單位工程計價；4、人工費在項目實施執(zhí)行過程中不再調(diào)整，如果遇到強制性調(diào)整，只調(diào)整經(jīng)批準的施工過程中的人工費調(diào)整。
問：1、清單有漏項，可否增加？2、材料價期間能否按全施工期取平均值調(diào)整？3、人工費可否按政策性調(diào)整文件直接調(diào)差？
答：現(xiàn)行有效的16號令中已經(jīng)明確取消原“固定總價合同”中的“固定”二字，所以即便是總價合同，根據(jù)約定的范圍，其價格都是可以調(diào)整的?！?013工程量清單計價規(guī)范》中規(guī)定，總價合同是指發(fā)承包雙方約定以施工圖及其預(yù)算和有關(guān)條件進行合同價款計算、調(diào)整和確認的建設(shè)工程施工合同。常見的第一種總價合同是施工圖總價合同，承包人根據(jù)甲方編制好的圖紙進行報價。圖紙范圍內(nèi)的任何實體項目及措施項目，即完成施工圖所包含的所有工作內(nèi)容，都是承包人應(yīng)該履行的合同義務(wù)，圖紙是施工圖總價的范圍，承包人根據(jù)甲方提供的施工圖報價。第二種常見的總價合同是采用工程量清單方式招標的總價合同，《2013工程量清單計價規(guī)范》8.3.1條規(guī)定，采用工程量清單方式招標形成的總價合同，其工程量應(yīng)按照本規(guī)范第8.2節(jié)的規(guī)定計算。8.2節(jié)的內(nèi)容實際上就是單價合同的計量規(guī)則，所以清單總價形成的總價合同，工程量應(yīng)當按照承包人完成合同工程應(yīng)予計量的工程量來確定，當出現(xiàn)工程量偏差、漏項或增減等情況時，應(yīng)當依據(jù)承包人實際完成的工程量予以計算。
然而題目中的總價合同，其約定的范圍既包括施工圖紙，又包含了工程量清單要求的所有內(nèi)容。所以很難說這個項目究竟是屬于哪一種總價合同，如果是施工圖總價合同，建設(shè)單位是不需要考慮是否存在清單漏項的，因為圖紙范圍內(nèi)的全部內(nèi)容都是承包人的施工范圍，承包人報價時負有審核圖紙的義務(wù)；但如果是清單總價合同，對于漏項的部分雙方應(yīng)該據(jù)實計量結(jié)算。合同約定的第3點提到，清單漏項時工程計價按照有相同按相同的規(guī)則，這樣一種特殊約定在施工圖總價合同的情況下，顯然對承包人非常有利。一般在審核建設(shè)工程施工合同時，最好由造價工程師和律師一起審，才不會出現(xiàn)這種前后約定不一致的矛盾情形。
第二小問關(guān)于材料費能否取全施工期的平均值，這個問題主要應(yīng)該依據(jù)合同的約定。合同約定按基期信息價格與施工期信息價格相比超過10%的部分予以調(diào)整，通常的做法應(yīng)該是據(jù)實調(diào)整。根據(jù)《施工合同示范文本》的規(guī)定，因市場價格波動引起的調(diào)整校第11.1款[市場價格波動引起的調(diào)整)、國法律變化引起的調(diào)整按第11.2款[法律變化引起的調(diào)整]約定執(zhí)行?！牧?、工程設(shè)備價格變化的價款調(diào)整按照發(fā)包人提供的基準價格，按以下風險范圍規(guī)定執(zhí)行……2、承包人在已標價工程量清單或預(yù)算書中載明材料單價高于基準價格的：除專用合同條款另有約定外，合同履行期間材料單價跌幅以基準價格為基礎(chǔ)超過5%時，材料單價漲幅以在已標價工程量清單或預(yù)算書中載明材料單價為基礎(chǔ)超過5%時，其超過部分據(jù)實調(diào)整。所謂據(jù)實調(diào)整，也就是根據(jù)每月的工作量和材料價格進行調(diào)整，而不是簡單按照算術(shù)平均的算法進行計算。……4、承包人應(yīng)在采購材料前將采購數(shù)量和新的材料單價報發(fā)包人核對，發(fā)包人確認用于工程時，發(fā)包人應(yīng)確認采購材料的數(shù)量和單價。其實最好的做法應(yīng)該是每期采購的數(shù)量和價格都報給發(fā)包人審批，如果價格按照投標價或基準價變動時，超過5%的部分予以調(diào)差。但實際施工中，很少有非常好地做到這一點的發(fā)承包人。很多施工單位每月報的進度款文件都非常粗糙，無論是工程量還是價格，而建設(shè)單位有時也會有意在前期多做部分進度款給施工單位，好讓工程繼續(xù)進行。但如果過程中沒有這些文件，最后可能只能按照算術(shù)平均的算法算出一個大概的金額。因為沒有證據(jù)能夠完整地還原客觀事實，即便是法院在判斷這個問題時，如果合同約定不明確，實際施工資料又缺失，可能也只能按照平均值調(diào)整價款。
第三小問關(guān)于人工費能否直接調(diào)差。由于題目中合同約定項目實施過程中人工費不調(diào)整，既然有約定就應(yīng)該按約定，人工費應(yīng)該不予調(diào)整。但是如果沒有約定的話，根據(jù)合同漏洞填補規(guī)則，通常情況下應(yīng)該調(diào)整人工費。題目中問到是否需要根據(jù)強制性調(diào)整文件調(diào)整人工費，從之前的問題分析中也可以得知，無論是《清單計價規(guī)范》的規(guī)定還是政府發(fā)布的人工費調(diào)整文件，其實都不屬于強制性的法律規(guī)范。尤其是政府發(fā)布的人工費調(diào)整文件，只是針對已經(jīng)不符合市場需求的定額發(fā)布的新的計價文件而言，從效力上來說都不算是政府規(guī)章級別的文件，所以也不能認定這是一種強制性的調(diào)整文件。
