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問：某河南省工程，承包人未實際繳納社會保障費，發(fā)包人支付的工程造價中可否扣除？
答：首先關(guān)于規(guī)費，《建筑安裝工程費用項目組成(按造價形成劃分)》中，規(guī)費是指按國家法律、法規(guī)規(guī)定，由省級政府和省級有關(guān)權(quán)力部門規(guī)定必須繳納或計取的費用。包括：1.社會保險費(1)養(yǎng)老保險費：是指企業(yè)按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)為職工繳納的基本養(yǎng)老保險費。(2)失業(yè)保險費：是指企業(yè)按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)為職工繳納的失業(yè)保險費。(3)醫(yī)療保險費：是指企業(yè)按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)為職工繳納的基本醫(yī)療保險費。(4)生育保險費：是指企業(yè)按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)為職工繳納的生育保險費。(5)工傷保險費：是指企業(yè)按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)為職工繳納的工傷保險費。2.住房公積金：是指企業(yè)按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)為職工繳納的住房公積金。3.工程排污費：是指按規(guī)定繳納的施工現(xiàn)場工程排污費。其他應(yīng)列而未列入的規(guī)費，按實際發(fā)生計取。在不同地區(qū)繳納社會保障費的主體或有不同，有的地方是建設(shè)單位繳納的，也有的地方是施工單位負(fù)責(zé)繳納的。
《2013工程量清單計價規(guī)范》第3.1.6條規(guī)定，規(guī)費和稅金必須按國家或省級、行業(yè)建設(shè)主管部門的規(guī)定計算，不得作為競爭性費用。(2019)最高法民申6890號判決中提到，依據(jù)《河南省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳關(guān)于加強建設(shè)工程費用計價項目中社會保障費管理的意見》(豫建建(2012) 76號)第三條規(guī)定：“建設(shè)勞保費是建設(shè)工程成本的組成部分，作為不可競爭費用，實行統(tǒng)一管理，由各級建設(shè)勞保費管理機構(gòu)按省建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計費標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一向建設(shè)單位收取，統(tǒng)一向建筑業(yè)企業(yè)撥付、調(diào)劑，確保建設(shè)勞保費?？顚Ｓ谩钡谑龡l規(guī)定：
“建設(shè)勞保費屬于法定規(guī)費，任何單位和個人不得以任何理由減免、截留和挪用……”社會保障費屬于法定規(guī)費，是建設(shè)工程成本的組成部分，由建設(shè)單位支付。豐澤公司雖未提供其繳納社會保障費的證據(jù)，但華福公司應(yīng)依法負(fù)擔(dān)支付社會保障費的義務(wù)，豐澤公司是否繳納社會保障費不影響華福公司應(yīng)承擔(dān)義務(wù)的履行，也不能成為華福公司拒絕支付社會保障費的抗辯理由。故二審判決認(rèn)定華福公司為最終責(zé)任主體，將社保費計入工程總價，并無不當(dāng)，其該項再審申請理由無事實和法律依據(jù)，不能成立。最高院的觀點認(rèn)為，如果建設(shè)單位負(fù)有繳納社會保障費的義務(wù)，施工單位沒有繳納社保費不能成為建設(shè)單位拒絕支付社會保障費的抗辯理由。所以在要求施工單位繳納社會保障費的情形下，建設(shè)單位應(yīng)該將該部分費用作為工程款的一部分支付給施工單位。
(2017) 蘇民申4932號判決中，本院經(jīng)審查認(rèn)為，建設(shè)工程規(guī)費是建設(shè)工程費用的組成部分，也是施工企業(yè)按照規(guī)定必須向有關(guān)部門繳納的費用，施工企業(yè)如果未按照規(guī)定繳納相應(yīng)的規(guī)費，有關(guān)部門有權(quán)向施工企業(yè)追繳。本案中，盛業(yè)公司與淮安市中盛投資發(fā)展有限公司訂立建設(shè)工程施工合同，承接了通港大道、橫七路的道路、雨污水管道工程后，將其中的通港大道工程違法肢解分包給天元公司，天元公司又將該工程轉(zhuǎn)包給沒有施工資質(zhì)的周業(yè)祥個人施工，后周業(yè)祥直接與盛業(yè)公司確定工程轉(zhuǎn)包關(guān)系。周業(yè)祥雖是通港大道工程的實際施工人，但其并不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)，其對外系以盛業(yè)公司的名義進(jìn)行施工，故通港大道工程的合法施工主體依然是盛業(yè)公司，盛業(yè)公司是通港大道工程規(guī)費的繳納主體，該工程規(guī)費應(yīng)當(dāng)由盛業(yè)公司向有關(guān)部門進(jìn)行繳納。至本案訴訟時止，盛業(yè)公司、周業(yè)祥均未實際向有關(guān)部門進(jìn)行繳納，在此情形下，有關(guān)部門依法會向盛業(yè)公司進(jìn)行追繳。因此，在周業(yè)祥既不是工程規(guī)費的繳納主體，又沒有實際向有關(guān)部門繳納工程規(guī)費的情況下，二審法院判決在周業(yè)祥應(yīng)得的工程價款中扣除相應(yīng)的工程規(guī)費，并無不當(dāng)。這個判決中同樣表明了社保費應(yīng)該由建設(shè)單位支付給施工單位，但是如果工程分包后存在個人的實際施工人，由于個人沒有繳納社保費或者收取規(guī)費的資格，因此在計算支付給實際施工人的工程價款時，應(yīng)當(dāng)從中扣除規(guī)費金額。
(2018)湘民再150號判決中，對于規(guī)費部分，規(guī)費是根據(jù)國家法律、法規(guī)規(guī)定，由省級政府或省級有關(guān)權(quán)力部門規(guī)定施工企業(yè)必須繳納的，應(yīng)計入建筑安裝工程造價的費用，主要包括工程排污費、社會保障費、住房公積金等費用，因涉案工程是歐陽國賜以永州五建公司的名義承包施工，歐陽國賜及永州五建公司均未實際繳納規(guī)費，應(yīng)當(dāng)予以扣除。
總結(jié)來說，這個問題首先要看當(dāng)?shù)匦姓芾聿块T收繳規(guī)費的對象是誰，再結(jié)合發(fā)承包雙方的約定。如果合同中約定按照定額結(jié)算或者全費用結(jié)算，通常施工單位是無法將管理費和規(guī)費加以區(qū)分的，建設(shè)單位只能按照約定將全部工程價款支付給施工單位。
