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某裝修項目，走了正規(guī)的招投標(biāo)程序。攔標(biāo)價208萬，施工方以188萬中標(biāo)，合同明確規(guī)定該合同為固定單價合同，施工工期60天。合同簽訂后發(fā)現(xiàn)作為合同附件的中標(biāo)清單不是施工單位投標(biāo)的中標(biāo)清單，里面的綜合單價完全不是施工單位自己投標(biāo)中標(biāo)的綜合單價。后與甲方溝通，甲方說是他們自己請的第三方清標(biāo)后出的價格，總價不變就行了。施工單位提出既然是清標(biāo)應(yīng)該在合同簽訂之前對我方報價提出意見，并由施工方回復(fù)確認(rèn)才能成立。甲方現(xiàn)在所謂的清標(biāo)屬于單方面自己意思表示，使投標(biāo)失去了雙方真實意圖的表達(dá)，且與第三方審計溝通，審計明確回答所謂的清標(biāo)是他們在甲方的授意下從208萬調(diào)整至188萬，導(dǎo)致好幾大項綜合單價太低，造成施工單位連成本都合不上。請問這種情況下施工單位如何維護(hù)自己利益？甲方這種做法符合法律要求么？
清標(biāo)在實務(wù)中有兩種理解，一種是在評標(biāo)時評標(biāo)委員會的清標(biāo)，另一種是在中標(biāo)后對投標(biāo)人的報價進(jìn)行調(diào)整。中標(biāo)后的清標(biāo)主要是針對投標(biāo)人的不平衡報價進(jìn)行的調(diào)整修改，而本案中直接大范圍地修改投標(biāo)人的綜合單價肯定是不合理的。
首先，合同的成立需要經(jīng)過當(dāng)事人的要約和承諾?！睹穹ǖ洹返?/span>472條規(guī)定，要約是希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)內(nèi)容具體確定；(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。第479條規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。一個合同民事法律關(guān)系的成立，必須包含兩個意思表示，一個是要約人訂立合同的意思表示，一個是承諾人同意要約的意思表示，只有兩個意思表示一致合同才能成立。在招標(biāo)投標(biāo)程序中，投標(biāo)人的投標(biāo)文件屬于要約，招標(biāo)人確定中標(biāo)人后發(fā)出的中標(biāo)通知書屬于承諾。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法(征求意見稿)》第52條規(guī)定，……中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)人后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約法律責(zé)任。也就是說，中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)人后合同成立并生效。
第二，關(guān)于中標(biāo)后甲方清標(biāo)的問題，可以從兩個方面進(jìn)行考慮。一方面，施工單位可以拒絕甲方的清標(biāo)行為。因為依據(jù)《民法典》第119條規(guī)定，依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。中標(biāo)通知書送達(dá)中標(biāo)人后，中標(biāo)人的投標(biāo)文件作為合同文件對雙方是具有法律約束力的，任何一方不得擅自變更或者解除。另一方面，如果施工單位沒有抗住建設(shè)單位的壓力被迫同意了甲方的清標(biāo)，并根據(jù)清標(biāo)的結(jié)果簽訂了中標(biāo)合同，顯然此時中標(biāo)合同約定的價款和招投中文件中的價款約定不一致，這種情形屬于違法的“白皮黑心合同”。對于中標(biāo)合同改變招投中文件中實質(zhì)性內(nèi)容的情況，根據(jù)《施工合同司法解釋二》第10條規(guī)定，當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當(dāng)事人請求將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。
另外說明一下，不少觀點根據(jù)這個條款認(rèn)定招標(biāo)文件也屬于合同文件的一種，但《民法典》以及《施工合同示范文本》均沒有將招標(biāo)文件作為合同文件，另外《施工合同司法解釋二》也只是在施工合同無效時才將招標(biāo)文件作為工程價款結(jié)算的依據(jù)，據(jù)此也可以看出在施工合同有效時，招標(biāo)文件并不會作為合同文件看待。而當(dāng)合同無效時，施工合同不再根據(jù)合同的約定發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，而根據(jù)《施工合同司法解釋二》第十條的規(guī)定，也只是將招標(biāo)文件作為工程價款的結(jié)算依據(jù)，并不能據(jù)此認(rèn)定招標(biāo)文件就是合同文件。
